Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Форс мажор при заключении договора». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Вопрос, вынесенный в подзаголовок, интересует сейчас всех имеющих отношение к бизнес-сообществу. Меры, предпринимаемые на разных уровнях, по предотвращению коронавирусной инфекции затрудняют, а то и делают невозможным исполнение договорных обязательств. По договору зачастую сторона, нарушившая его, обязана уплатить штрафы и неустойки, нередко в значительных объемах, что ухудшает и без того сложное положение фирмы.
Признать то или иное обстоятельство форс-мажором может только суд. При этом, не могут быть признаны непреодолимой силой обстоятельства, наступление которых зависело от воли или действий стороны обязательства, например, отсутствие у должника необходимых денежных средств, нарушение обязательств его контрагентами, неправомерные действия его представителей.
Таким образом, признание распространения новой коронавирусной инфекции обстоятельством непреодолимой силы не может автоматически распространяться на все категории должников, в силу чего существование обстоятельств непреодолимой силы должно быть установлено с учётом конкретных обстоятельств (в том числе срока исполнения обязательства, характера неисполненного обязательства, разумности и добросовестности действий должника и т.д.).
Что же касается коронавируса, то данная ситуация и принимаемые органами власти меры по ограничению распространения пандемии, в частности, установление обязательных правил поведения при введении режима повышенной готовности, запрет на передвижение транспортных средств, ограничение передвижения физических лиц, приостановление деятельности предприятий и учреждений, отмена и перенос массовых мероприятий, введение режима самоизоляции граждан и т.п., могут быть признаны обстоятельствами непреодолимой силы при установлении прямой зависимости между этими обстоятельствами и неисполнением обязательства.
Примерный перечень обстоятельств, которые признаются форс-мажором, в том числе и при коронавирусе, приведен в п. 1.3. Положения о порядке свидетельствования обстоятельств непреодолимой силы, утв. постановлением Правления ТПП от 23.12.2015 № 173-14.
К форс-мажору, в частности, относятся:
- массовые и документально подтвержденные заболевания (эпидемии);
- введение чрезвычайного положения;
- диверсии;
- ограничения перевозок;
- запретительные меры государств;
- запрет торговых операций, в том числе с отдельными странами.
К форс-мажору не относятся:
- нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника;
- отсутствие на рынке нужных для исполнения обязательств товаров;
- отсутствие у должника необходимых денежных средств, а также финансово-экономический кризис;
- отсутствие клиентов из-за карантина и введения предупредительных санитарных норм и рекомендаций;
- изменение валютного курса, девальвация национальной валюты;
- преступные действия неустановленных лиц.
Таким образом, обстоятельства, так или иначе обусловленные коронавирусом и не зависящие от воли сторон договора (контракта), могут быть признаны форс-мажором. Причем организация/ИП, желающие избежать договорной ответственности, обязаны будут предоставить документальное подтверждение наличия обстоятельств, которые помешали исполнить договор.
Верховный Суд РФ в своем обзоре отмечает, что для освобождения от ответственности за неисполнение обязательств сторона сделки, ссылающаяся на форс-мажор, должна доказать:
- наличие и продолжительность обстоятельств непреодолимой силы (временных антивирусных мер);
- наличие причинно-следственной связи между возникшими обстоятельствами непреодолимой силы и невозможностью либо задержкой исполнения обязательств;
- непричастность стороны к созданию обстоятельств непреодолимой силы;
- добросовестное принятие стороной разумно ожидаемых мер для предотвращения (минимизации) возможных рисков.
Досудебное урегулирование
Сторонам лучше всего попытаться договориться в досудебном порядке – например, заключив дополнительное соглашение к договору о приостановке исполнения обязательств.
Также можно обратиться в региональную Торгово-промышленную палату для получения заключения о форс-мажоре по сделке. Еще одной попыткой разрешить спор мирно может стать предложение об изменении договорённостей в связи с существенным изменением обстоятельств на основании статьи 451 Гражданского кодекса РФ.
Если интерес в дальнейшем исполнении сделки отпал, стороны могут рассмотреть вопрос о разрыве соглашений – либо в связи с фактической невозможностью исполнения договора после возникновения обстоятельств непреодолимой силы (статья 416 ГК РФ), либо в связи с юридической невозможностью её исполнения вследствие установления запрета для конкретного бизнеса на осуществление деятельности (пункт 1 статьи 417 ГК РФ).
Если ни в одном из случаев стороны не пришли к компромиссу, то разрешить спор может только суд.
Факт наступления обстоятельства непреодолимой силы. Например, акты органов власти, документы от МВД, МЧС (пожнадзор), метеорологической (сейсмологической) службы и др.
Чрезвычайность и непредотвратимость произошедшего (случившееся не должно было наступить в обычных условиях, и никто не смог бы его избежать).
Сохраните статистическую информацию, переписку с контрагентом, газетные вырезки.
На практике доказать чрезвычайность и непредотвратимость нелегко.
Соблюдение установленного договором порядка уведомления кредитора о наступлении форс-мажорной ситуации и принятие иных разумных мер для уменьшения ущерба кредитора.
Если поставщик этого не сделает, он обязан возместить заказчику причиненные убытки. Это указано в п. 10 постановления пленума Верховного Суда № 7 от 24.03.2016.
Обращение в ТПП и отказ в получении сертификата о форс-мажоре.
Палата такой сертификат по договорам между резидентами, как правило, не выдает, т. к. это не предусмотрено разд. 2 положения о порядке свидетельствования ТПП обстоятельств непреодолимой силы. Но факт обращения в ТПП лучше зафиксировать. В противном случае суды принимают сторону контрагента.
Всегда должны ли быть предусмотрены форс-мажоры в контракте по 44-ФЗ — нет. В ч. 15 ст. 34 44-ФЗ указано, что при заключении контракта в случаях, предусмотренных пунктами 1, 4, 5, 8, 15, 20, 21, 23, 26, 28, 29, 40, 41, 44, 45, 46, 51-53 ч. 1 ст. 93, положения об обстоятельствах непреодолимой силы заказчиком могут не применяться. В этих случаях контракт заключают в любой форме по Гражданскому кодексу Российской Федерации.
Таким образом, угроза распространения короновирусной инфекции не может считаться форс–мажором для всех должников, в независимости от рода их деятельности, региона нахождения (Саратов, Казань или Москва). Хоть и режимы самоизоляции в разных регионах России, имеют различные друг от друга, ограничения ведения бизнеса в этот период.
В этой связи, существование обстоятельств непреодолимой силы должно быть установлено индивидуально, с учётом обстоятельств конкретного дела.
То есть суд, на свое усмотрение, может признать или же не признать те или иные условия форс–мажором. Рекомендовано, учитывать срок исполнения обязательства, характер неисполненного обязательства, разумность и добросовестность действий должника.
Иными словами, суд будет учитывать совокупность всех причин и оснований нарушения условий вашего договора, в том числе, но не только, эпидемию короноваруса.
Те меры, которые приняты уже, и, возможно, будут еще приняты со стороны органов власти, в том числе региональной (такие как, установленные правила поведения для граждан, запреты на передвижение транспорта, ограничения в передвижении граждан, приостановка деятельности многих организаций и предприятий, введение режима самоизоляции, отмена и перенос различных мероприятий и прочие), будут учитываться при разрешении вопроса о признании тех или иных обстоятельств форс–мажором.
При этом, в суде необходимо будет доказать причинную связь между этими событиями и неисполнением договорных обязательств.
Как было уже указано выше, отсутствие денег у должника не является основанием для освобождения его от ответственности.
Как предпринимателям доказать наступление форс-мажорных обстоятельств
Даже если ситуацию признали форс-мажором, это не значит, что можно не выполнять обязательства по договору. Но вот штрафов можно избежать.
Чтобы подтвердить наступление форс-мажорных обстоятельств, предприниматель должен обратиться в Торгово-промышленную палату, ТПП, с заявлением и документами, которые подтверждают, что из-за новых обстоятельств, выполнить условия договора в нужном объеме невозможно. Если заявление составлено правильно, местная ТПП выдает свидетельство о наступлении форс-мажора и освобождает предпринимателя от штрафов.
- Ссылаться на форс-мажор можно, если наступила чрезвычайная и непреодолимая ситуация, которую нельзя было предугадать или предотвратить, и из-за которой сторона не может выполнить свои обязательства по договору.
- В договор обычно включают пункт о форс-мажоре, но от ответственности сторона освобождается не во всех случаях.
- Есть 4 ситуации, которые не признаются форс-мажором по умолчанию — условия для них в договоре нужно прописывать отдельно.
- Если в силу форс-мажора вы не можете выполнить свои обязательства по договору, об этом нужно обязательно сообщить второй стороне.
- Что считается форс-мажором, а что нет, решает суд в каждом отдельном случае.
Процедура признания форс-мажора
Стороны чаще всего самостоятельно прописывают в договоре орган, в который будут обращаться за подтверждением наличия форс-мажора.
Традиционно выполнение функций по свидетельствованию факта наличия обстоятельств непреодолимой силы относится к компетенции торгово-промышленных палат или аналогичных им органов. Так, за Белорусской торгово-промышленной палатой (далее – БелТПП) закреплено исключительное право свидетельствования обстоятельств непреодолимой силы[5].
Справочно
Процедура свидетельствования обстоятельств непреодолимой силы не является ни судебной, ни административной. Эта процедура является разновидностью экспертизы по документам, в результате которой устанавливается наличие правоотношений, ход исполнения обязанностей участниками и причины ненадлежащего исполнения этих обязанностей[6].
Является ли COVID-19 существенным изменением обстоятельств?
Некоторые юристы высказывают предположение о том, что COVID-19 можно отнести к существенному изменению обстоятельств (hardship). Существенное изменение обстоятельств часто путают с форс-мажором, поскольку они имеют общие черты. Однако в отличие от форс-мажора при существенном изменении обстоятельств изменение обязательств по договору остается относительно возможным, но крайне обременительным для другой стороны.
Существенное изменение обстоятельств регулируется ст. 421 ГК, которая предусматривает, что изменение обстоятельств признается существенным, если они изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях.
Например, снижение спроса в результате ограничений, возникших в связи с COVID-19, может расцениваться как существенное изменение обстоятельств, в результате которого сторона лишается того, на что вправе была рассчитывать при заключении договора.
Платежи, поставки и обязательства перед клиентами
9. Что делать, если контрагент задерживает оплату или поставку, ссылаясь на коронавирус?
Коронавирус не может быть официально признанной и обоснованной причиной для неисполнения обязательств по проведению платежей. Порядок твоих действий должен определяться договором и применимым правом к нему. Но не стоит забывать и об общепринятых правилах ведения бизнеса.
Ты можешь предпринять следующие шаги:
— проведи с контрагентом переговоры по урегулированию ситуации, согласуй изменение графика поставок и платежей. Возможно, вам удастся достигнуть компромисса. Это избавит от необходимости обращаться для разрешения спора в судебные инстанции;
— если договориться не получается, то направь контрагенту досудебную претензию с требованием исполнить свои обязательства надлежащим образом в соответствии с условиями договора;
— оцени вероятность признания возникших в твоём случае обстоятельств форс-мажорными, основываясь на нормах договора, применимого права и актуальной ситуации, в которой находишься ты и твой контрагент. Так можно понять, есть ли основания расторгнуть договор, изменить договорённости, обратиться в суд и так далее;
— запроси у контрагента официальный документ, подтверждающий наступление форс-мажорных обстоятельств, исключающих возможность исполнения обязательств перед тобой;
— проверь статус контрагента на предмет банкротства.
10. Что делать, если предприниматель принял оплату за товар из-за границы, но не может отправить его, так как доставка в эту страну не работает? Что делать, если самозанятая, ремесленница или индивидуальный предприниматель заболеет и будет помещён в карантин, а, значит, не сможет выполнить свои обязательства перед клиентами?
В первую очередь нужно собрать необходимые доказательства того, что исполнить обязательства невозможно (подтверждение закрытия границ, карантина и прочего, а также невозможности избежать или преодолеть это препятствие).
Нужно как можно раньше уведомить контрагента о сложившихся обстоятельствах и попытаться прийти к общему решению. Таким решением может стать изменение договорённостей (отсрочка исполнения обязательства или его видоизменение), возврат оплаты и расторжение договора по согласию сторон и так далее.
11. Как правильно вернуть деньги (оформить возврат) за услугу, которая не может быть предоставлена (например, отмена мероприятия)? Освобождается ли возврат от уплаты налога при УСН?
Если ты не можешь оказать услугу, то покупатель вправе запросить возврат денег.
Если твой клиент — юридическое лицо, то ему нужно обратится к тебе с письмом и приложить к нему реквизиты компании и акт сверки стоимости услуг.
Физическому лицу необходимо написать заявление о возврате на твоё имя (индивидуального предпринимателя или директора компании).
После этого на основании письма ты можешь вернуть клиенту деньги за услуги, которые не могут быть оказаны, как излишне перечисленные.
По вопросу об освобождении возврата от уплаты налога при УСН считаем, что такой возврат средств не является объектом налогообложения, так как не является выручкой. Таким образом, налог при упрощённой системе налогообложения с данной суммы не уплачивается. В то же время рекомендуем обратиться в свою налоговую инспекцию за дополнительными разъяснениями.
12. Может ли поставщик повысить цену на сырьё из-за курса валют, если это не предусмотрено договором?
Согласно гражданскому законодательству цена товара или порядок её определения являются существенным условием договора поставки. Изменение условий договора, в частности увеличение цены, возможно в трёх случаях:
— по соглашению сторон;
— по решению суда по требованию одной из сторон;
— в одностороннем порядке, если это предусмотрено договором или законодательством.
Если в договоре не оговорено изменение цен при наступлении определённых условий или право одностороннего изменения цен, то поставщик не может повысить ранее согласованные в цены.
Кроме того, согласно сложившейся в Республике Беларусь практике, изменение курса валют не является форс-мажором и не может рассматриваться как обстоятельство, освобождающее поставщика от обязанности исполнить свои обязательства по договору.
Как работают подобные клиники?
Если кто думает, что все очень сложно, то он ошибается. Простота подобных схем и приводит к массовости обмана людей. Первым делом, регистрируется компания, получаются документы, далее оформляется офис и подбирается персонал (в основном менеджеры по продажам). Далее запускается массированная рекламная компания, для привлечения клиентов (в данном случае, клиенты это те овцы, что можно остричь, а точнее обобрать).
Вот и вся схематичность, за исключением некоторых штрихов. А штрихи эти таковы, когда клиент приходит в офис, ему сотрудники «вешают лапшу на уши» и убеждают в том, что ему нужна медицинская помощь или консультация. Все направлено лишь на то, что бы клиент по максимуму внес денег в контору. А если нет наличных, то клиенту вежливо подсунут кредитный договор и человек придя на бесплатную консультацию, получает и диагноз болезни и кредит в банке.
Сколько проституток в России?
По данным МВД больше миллиона. По данным «Серебряной розы» (союз проституток в России) около 3-ёх миллионов. Я думаю что примерно 1,5 — 1,7 млн есть. Тут сложно посчитать, так как проституция в стране запрещена, а строить прогнозы основываясь на возбужденные уголовные дела по 240 и 241 ст. УК РФ (вовлечение в проституцию и организация притона) нельзя, так как полиция у нас коррумпирована и далеко не всегда эти уголовные дела возбуждаются. По этим же причинам нельзя включать в статистику и административные статьи 6.11 и 6.12 КоАП ( занятие проституцией и получение дохода от проституции). И ещё, количество проституток в России и количество русских проституток — разные формулировки. Под «проститутками в России» подразумеваются все женщины занимающиеся с*ксом за деньги в нашей стране независимо от гражданства, т.к. очень много приезжих из ближайшего зарубежья — Украина, Беларусь, Узбекистан, Таджикистан и т.д. и т.п. Из Африки тоже много. Так же в эту цифру включены и нестандартные с*кс-работники — трансы, жигало, геи. Но их процент настолько мал что им можно пренебречь.