Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Смена единственного учредителя нужно ли переизбрание директора?». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Директор – это лицо, ответственное за сохранность документов организации и части имущества, закрепленного за ним. При увольнении директор должен сдать дела, но определенного порядка законом не установлено. Процедура смены генерального директора в ООО может быть закреплена в локальном акте общества. В любом случае, участники ООО не вправе задерживать увольнение директора под предлогом того, что он не передал какие-то документы или имущество, но они могут истребовать их в рамках судебного разбирательства.
Шаг 1. Решение о смене директора и выбор новой кандидатуры
Общество с ограниченной ответственностью не может функционировать без директора, поэтому выбор новой кандидатуры становится первым шагом в процедуре смены управленцев. Главный критерий отбора: кандидат на должность не должен быть включен в Реестр дисквалифицированных лиц. При обнаружении такого факта налоговая служба откажет во внесении изменений по новому гендиректору.
Управленческий орган компании, уполномоченный на внедрение таких изменений, определяется уставом ООО. Как правило, на повестку ставится два вопроса: прекращение полномочий действующего директора и избрание нового. Когда легализуется смена директора ООО нотариус в обязательном порядке удостоверяет подлинность протокола или единоличного решения
При смене руководителей нужно правильно указать даты, чтобы не получилось «безвластия» или «двоевластия». Например, если прежнего директора вы увольняете 3 апреля, то нового директора вы должны принять так же 3 апреля.
Со старым директором вы расторгаете трудовой договор, а с новым заключаете. Основанием являются приказ и протокол собрания или решение учредителя. Трудовой договор с новым руководителем подписывает учредитель: либо единственный, либо назначенный в протоколе.
При увольнении прежний руководитель передает дела новому. Для этого в свободной форме составляют акт приема-передачи, который подписывают оба директора.
Через 5 рабочих дней после подачи заявления в налоговую ФНС изменит сведения в реестре и отправит вам на электронную почту новый лист записи из ЕГРЮЛ. Обязательно проверьте правильность внесенных изменений. Если обнаружите ошибку, есть два пути ее исправления:
- если ошибку допустила налоговая, то вы подаете заявление в свободной форме в канцелярию налоговой инспекции.
- если ошибку допустили вы при заполнении формы Р13014, то надо заново заполнить и подать ее. При этом на странице 001 в п. 2 следует выбрать код «2» — подача формы в связи с исправлением ошибок.
Проведение процедуры смены учредителя и генерального директора при участии посредника
Безусловно, смена учредителя и директора ООО связана с определенными рисками. Если каких-то участников было решено сменить, то новые члены команды принимают все обязательства, лежавшие на них, и отвечают за любые нарушения перед бюджетом, контрагентами и государственными органами. Именно поэтому для обеспечения полной прозрачности производимых процедур и исключения возможных неприятностей при смене участников многие организации прибегают к услугам сторонних специалистов. Наша компания предлагает своим клиентам, которым требуется сменить директора и учредителя в ООО, полный перечень правовых услуг, связанных с назначением нового собственника и генерального директора.
| Ваш выбор | Преимущества | Недостатки |
|---|---|---|
| Самостоятельная смена директора ООО | Отсутствие дополнительных трат, получение опыта самостоятельной работы и возможности в будущем сменить руководство без чужой помощи. | Вероятность пропуска тех или иных нарушений, длительный процесс сбора документов, необходимых, чтобы сменить гендиректора. |
| Сотрудничество с профессионалами при смене директора | Отсутствие рисков, возможность получения бесплатной консультации. | Необходимость оплаты работы специалистов, помогающих сменить руководителя. |
Порядок принятия решения о смене директора компании
Процесс принятия решения о замене (то есть, увольнении) действующего директора организации мало чем отличается от процедуры по принятию решения о его назначении. Исключением, соответственно, является только тот факт, что субъект снимается с должности, а не принимается на нее.
Данная процедура должна осуществляться согласно положениям законодательства, в частности, ФЗ № 14 от 08.02.1998г. «Об ООО» и нормам Трудового Кодекса РФ.
Чтобы правомерно сместить с должности текущего гендиректора предприятия, учредитель должен иметь достаточные основания, которыми могут считаться следующие:
- период действия директорских полномочий, обозначенных в Уставе фирмы и контракте с субъектом, подошел к концу, и пролонгация не предполагается;
- сам директор предоставил учредителю соответствующее заявление с прошением об увольнении по собственному желанию;
- ряд условий, обозначенный в статьях действующего трудового законодательства.
Основные трудности рассматриваемой процедуры заключаются во внесении изменений в ЕГРЮЛ.
Вступление в должность нового руководителя
Решение учредителя о смене директора оформляется в произвольной форме с указанием всех необходимых сведений. Информацию, содержащуюся в этом документе, проверит нотариус при заверении заявления по форме P14001 в ФНС для внесения данных о новом главе компании в ЕГРЮЛ, поэтому она должна быть полной.
В дальнейшем документ станет основанием для заключения трудового договора с новым топ-менеджером и кадрового оформления вступления в должность.
Несмотря на то, что Трудовой кодекс обязывает заключать с первым лицом компании срочный трудовой договор, Гражданский кодекс разрешает выбирать руководителя организации бессрочно. В таком случае это надо отразить в уставе и в решении учредителя.
Если в решении участника не указан срок полномочий главы компании, то трудовой договор заключен на срок, установленный в уставе общества. Если ни в уставе, ни в протоколе срок не зафиксирован, то срок полномочий руководителя общества определен на 5 лет (ст. 275 и п. 2 ч. 1 ст. 58 ТК РФ).
В случае продления полномочий действующего руководителя необходимо фиксировать это решение участника подобным документом.
Способ 2. Продажа доли
Продажа доли подразумевает участие нотариуса в сделке. Вход-выход можно осуществить без нотариуса, но эта процедура несёт больше рисков.
Нотариальное заверение договора купли-продажи доли потребуется в том случае, если выходящий участник продаёт свою долю третьему лицу, которое становится участником вместо него. То есть, имеет место купля-продажа доли ООО. Участие нотариуса в подобной сделке является обязательным, иначе она, согласно закону, считается недействительной.
Кроме самого договора купли-продажи нотариус заверяет документы, необходимые для того, чтобы продажа состоялась, после чего пакет документов и заявление направляет в налоговую:
Отказ от реализации преимущественного права
Прежде чем продать свою долю третьему лицу, продавец доли обязан предложить выкупить её другим учредителям или же самому юридическому лицу. При чём по той же цене, что и будет предложена покупателю.
Для этого необходимо направить всем учредителям письменную оферту, где будут указаны цена и другие условия продажи. С момента получения такой оферты у участников и самого ООО, если уставом предусмотрено приобретение доли также и обществом, есть один месяц, чтобы воспользоваться правом преимущественной покупки. В случае отказа учредителей, общество может само выкупить долю у продавца.
Если же от приобретения доли выбывающего участника отказывается только часть учредителей, то остальные могут реализовать своё преимущественное право, разделив его долю между собой. При этом разделить её они могут как пропорционально своим долям, так и иным способом. Закон этого не запрещает.
Отозвать свое предложение о продаже можно только с согласия всех учредителей. Если же ни участники, ни само юридическое лицо своим правом преимущественного приобретения доли не воспользовались, то учредитель вправе продать её на тех же условиях любому третьему лицу, которое и войдёт в состав ООО.
Нарушение права участников на преимущественную покупку влечёт за собой возможность для них требовать перевода прав и обязанностей покупателя через суд. Сделать это можно в течение трёх месяцев с того момента, когда стало известно о том, что сделка была проведена с нарушением требований закона.
Смена одновременно учредителя и гендиректора
Если гендиректором является единоличный учредитель, то ему запрещено покидать ООО, пока не вступит новый член.
Таким образом, прежде чем сменить одновременно учредителя и гендиректора, необходимо:
- ввести в ООО нового участника;
- изменить устав фирмы;
- увеличить уставной капитал;
- выход учредителя из ООО.
Для регистрационной палаты потребуется нотариальное заверение следующих документов:
- заявление учредителя о желании покинуть ООО;
- решение акционеров об увеличении УК;
- предложение и требование акционерам о выкупе доли УК.
Далее смена генерального директора происходит по общим правилам.
Типичные ошибки при смене генерального директора
При смене генерального директора учредители ООО часто совершают ошибки, которые носят типичный характер.
Ошибка 1. С гендиректором был заключен срочный ТД, а срок полномочий ограничивался 2 месяцами. После окончания полномочий руководителя, учредители решили переоформить руководителя.
Решение 1. Срок действия полномочий гендиректора, с которым заключен срочный ТД невозможно продлить. Для того, чтобы оставить руководителя на должности, сначала расторгают срочный ТД, а затем заключают бессрочный.
Ошибка 2. После переизбрания генерального директора, заявление в налоговую инспекцию по форме Р 14001 направил прежний руководитель.
Решение 2. Уведомлять налоговый орган о смене генерального директора обязан новый руководитель.
Что может помешать смене генерального директора?
Как известно генеральный директор любой организации, является самым ответственным, пожалуй, и наиболее важным работником компании. На него возложены функции не только вести контроль и управление над своими подчиненными, вести переговоры с поставщиками и иными контрагентами, с которыми может и взаимодействует организация, но и быть первым лицом — представителем учредителей / участников Общества, которому не требуется доверенности, а это значит быть главным. Таким образом, руководитель (ген.
Ему подчинены люди, благодаря которым, «кипит работа». Это и сами сотрудники (менеджеры, секретари, администраторы и курьеры) и контрагенты, которые оказывают различного рода услуги, для достижения одной конечной большой цели предприятия (архитекторы, инженеры и строители, поставщики машин и оборудования) и многие другие. Из этого следует, что на руководителе много что завязано. Мы должны не забывать, что директор является тем, кто подписывает различного рода договора и контракты, получает финансовые средства, следовательно, он несет материальную ответственность.
Руководитель организации хоть и по документам кадров абсолютно такой же сотрудник, что и любой другой, например, менеджер продаж и его оформление проходит таким же образом, но сведения о нем внесены в реестр юр.
А это значит, что если он будет уволен или уволиться самостоятельно по собственному желанию, об этом необходимо будет оповести инспекцию и зарегистрировать его уход из организации.
С 01.07.2009 года был принят закон №312-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса РФ и отдельные законодательные акты РФ» от 30.12.2008г., который определяет деятельность Обществ с ограниченной ответственностью. В частности, статья 5 Федерального закона предусматривала обязательную перерегистрацию всех ООО. К 1 января 2010 года ООО, созданные до вступления в силу данного закона, были обязаны привести свои учредительные документы в соответствие с этим Федеральным законом. В случае невыполнения требования инспекция должна была обратиться в суд с иском о признании компании, которая не прошла перерегистрацию ООО по 312 ФЗ, прекратившей свою коммерческую деятельность.
Именно Закон № 312-ФЗ предусматривает процедуру перерегистрации всех ООО, в целях установления соответствия их учредительных документов, правовым нормам, измененным этим же Законом.
Смена генерального директора ООО
Генеральным директором называется юридическое лицо, которое может совершать любые действия от своего имени. Его полномочия устанавливаются Уставом организации и законодательством. В зависимости от размера и направленности работы организации, руководить ею может генеральный директор единолично или, перераспределив обязанности между членами совета директоров, отвечающих за определенный вид работы.
Для смены генерального директора необходимо подготовить следующий пакет документов:
- форма Р14001;
- выписка из ЕГРЮЛ (свежая, не более 5 дней). Иногда нотариусы сами получают их онлайн. Стоит уточнить, планируя визит к нотариусу, потребуется ли ему выписка из ЕГРЮЛ или он сам её загрузит;
- свидетельство о государственной регистрации ООО;
- свидетельство о постановке на учёт в налоговой инспекции;
- решение (протокол), подтверждающее полномочия руководителя, дополнительно может понадобиться приказ о вступлении в должность и трудовой договор;
- паспорт руководителя.
После того, как заявление и подпись на нём были заверены нотариусом, пришло время обратиться в ИФНС.
Ввод нового участника в общество и перераспределение долей
Ввод нового участника происходит через увеличение Уставного капитала Общества за счет взноса дополнительного вклада новым участником, через продажу доли или ее части кого-то из участников данного Общества, либо доли самого Общества.
Если участники общества принимают решение о входе участника в состав участников Общества за счет увеличения Уставного капитала, такое должно приниматься 100% голосов всех участников данного Общества.
Регистрация принятия нового участника в ООО совершается без участия нотариуса. Его доля в уставном капитале также регистрируется без нотариально заверенного договора о дарении или купле-продаже.
Ввод нового участника в ООО должен быть зарегистрирован в органе ИФНС, его данные также передаются в местный исполком с указанием об изменении в составе участников.
Желающий вступить в организацию должен написать заявления для его дальнейшего рассмотрения генеральным директором и его членами, которые могут его принять и выделить ему часть в общем капитале.
Данные о новом члене ООО будут зарегистрированы в ЕГРЮЛ, после чего он будет наделен равными правами с другими учредителями. Также он будет нести равную ответственность с остальными учредителями соответствующими его участию в уставном капитале.
Об ответственности старого директора и бывшего учредителя за деятельность, осуществленную до ликвидации сменой директора и учредителей.
Вопрос о том, какую ответственность несет старый директор и бывший учредитель после ликвидации путем смены директора, за деятельность, осуществленную в то время, когда они еще участвовали в управлении фирмой, задается постоянно. И это неудивительно, так как одной из основных причин ликвидации фирмы является как раз уход от ответственности за какие-либо действия, предпринятые в период руководства.
Следует сказать, что ответственность бывшего директора и прежнего учредителя может быть принципиально различных видов, а именно:
Что касается административной и дисциплинарной ответственности, то административная ответственность применяется только к действующему «должностному лицу» организации, то есть к бывшему директору применена быть не может, учредители же административной ответственности за организацию не несут, т.к. не являются ее «должностными лицами», дисциплинарная ответственность может быть применена только работнику, состоящему в действительных трудовых правоотношениях с организацией, то есть опять-таки она неприменима.
Поэтому будем рассматривать гражданско-правовую и уголовную ответственность бывшего директора и учредителя.
Уголовная ответственность бывшего директора и старого учредителя
Наиболее животрепещущим является вопрос об уклонении от уплаты налогов с организации, в частности, с использованием различных незаконных схем. Что говорит на этот счет Уголовный Кодекс Российской Федерации:
«Статья 199. Уклонение от уплаты налогов и (или) сборов с организации
1. Уклонение от уплаты налогов и (или) сборов с организации путем непредставления налоговой декларации или иных документов, представление которых в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах является обязательным, либо путем включения в налоговую декларацию или такие документы заведомо ложных сведений, совершенное в крупном размере, —
наказывается штрафом в размере от ста тысяч до трехсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до двух лет, либо арестом на срок от четырех до шести месяцев, либо лишением свободы на срок до двух лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового.
Смена генерального директора в ЕГРЮЛ
После того как заявление заполнено, подайте его в налоговую инспекцию, в которой числится ООО. Сделать это нужно не позднее трех дней с момента принятия решения общим собранием (единственным учредителем), иначе нового директора ждет штраф от 5 до 10 тыс. рублей (ч. 4 ст. 14.25 КоАП РФ.). Законом предусмотрено несколько способов подачи заявления. Самый очевидный, но не самый удобный способ — подать документы непосредственно в управление ФНС. В то же время заявление можно подать другими способами:
После подачи заявитель получит расписку независимо от способа подачи заявления (расписка может быть отправлена по почте). Если заявление было подано правильно, то налоговая обязана зарегистрировать изменения в ЕГРЮЛ не позднее 5 рабочих дней (п. 1 ст. 8 закона о регистрации юрлиц).